一、引言

在中國，許多外資企業通過可變利益實體（Variable Interest Entity, VIE）結構進入特定行業。這種結構在法律上并不直接給予外資股東權益，但通過合約安排實現控制。VIE實體的法律責任歸屬問題在行業內頗具爭議，尤其是在深圳和香港等地的創業者和企業主中。本文將從法律、流程和實操等方面詳細探討VIE實體所涉及的法律責任由誰承擔。

二、VIE結構的基本概念

1. VIE結構的定義

VIE是一種用于外資進入限制性行業的安排，通過設立合規的境外母公司，向其 Tochtergesellschaft (下屬公司) 采用協議而非直接股權的方式進行控制。主要適用于教育、互聯網等領域。

2. VIE結構的形成

VIE結構通常包括以下幾個關鍵環節：

- 設立境外母公司，通常在如開曼群島等地注冊。
- 在境內設立運營實體（WFOE），通常是通過國內注冊或合資企業格式。
- 確立合約關系，涉及控制權利和經濟利益的條款，如股東協議、貸款協議和服務協議等。

根據《公司法》第46條，設立境外母公司的過程中需依循注冊地相關規定。

三、VIE實體的法律責任

1. VIE實體的法律地位

在法律上，VIE實體并未獲得相應的法人資格，因而其直接的法律責任難以界定。根據《中華人民共和國合同法》第八十四條，VIE結構中的運營實體應對其運營行為負責，而境外母公司則通過協議承擔相關責任。

2. 合同責任

VIE結構中，合約的法律責任主要由國內運營公司承擔。當運營公司未履行協議時，境外母公司可依合同向其索賠。這種情況下，法律責任可歸于國內實體，外資股東可能面臨經濟損失，但不會直接承擔法律責任。

3. 稅務責任

依據《個人所得稅法》第八條和《企業所得稅法》第二十六條，VIE結構內的法律主體需要依法繳納稅款。運營實體如未履行按時納稅義務，則承擔相應的稅務責任，外資股東對此責任沒有直接關系。

四、VIE實體的合規風險

1. 法律合規

VIE結構的法律合規風險主要來源于中國經濟政策的變化。根據《外商投資法》，外資在教育、傳媒等行業仍需遵循嚴格的合規程序。這意味著企業需要審慎評估未來政策變化及其對VIE結構的影響。

2. 合同合規

由于VIE結構中的各類合同至關重要，合約條款的合法有效性決定了責任歸屬。因此，企業主需確保合約內容符合法律及實際情況。如協議準則違反，可能導致境外母公司被視為無效合約從而承擔風險。

3. 風險應對措施

企業可通過定期審查合約和進行合法合規培訓，來降低合規風險。此外，增加法律顧問和合規審計的投入，可為企業提供必要的保障。

五、VIE結構的優勢與挑戰

1. 優勢

- 利用VIE結構，外資企業能夠繞過行業限制進入中國市場，從而獲得更高的市場份額。
- 在海外市場融資時，境外母公司具備相對便利的融資條件。

2. 挑戰

- 隨著政策不斷變化，VIE結構未來的法律合規風險加大。
- 企業管理層面，VIE結構可能導致權責不明，從而影響企業決策效率。

六、結論

VIE實體的法律責任問題并不簡單，涉及的合規和法律責任由多方面因素共同決定。企業主及創業者需要深刻理解VIE結構內的法律責任劃分，制定合適的法律策略以應對潛在風險。為了確保合規與穩定發展，建議定期咨詢法律專家，確保所有合約和操作均符合相關法律法規標準。