一、引言

在中國，許多外資企業(yè)通過可變利益實體（Variable Interest Entity, VIE）結(jié)構(gòu)進入特定行業(yè)。這種結(jié)構(gòu)在法律上并不直接給予外資股東權(quán)益，但通過合約安排實現(xiàn)控制。VIE實體的法律責任歸屬問題在行業(yè)內(nèi)頗具爭議，尤其是在深圳和香港等地的創(chuàng)業(yè)者和企業(yè)主中。本文將從法律、流程和實操等方面詳細探討VIE實體所涉及的法律責任由誰承擔。

二、VIE結(jié)構(gòu)的基本概念

1. VIE結(jié)構(gòu)的定義

VIE是一種用于外資進入限制性行業(yè)的安排，通過設立合規(guī)的境外母公司，向其 Tochtergesellschaft (下屬公司) 采用協(xié)議而非直接股權(quán)的方式進行控制。主要適用于教育、互聯(lián)網(wǎng)等領域。

2. VIE結(jié)構(gòu)的形成

VIE結(jié)構(gòu)通常包括以下幾個關鍵環(huán)節(jié)：

- 設立境外母公司，通常在如開曼群島等地注冊。
- 在境內(nèi)設立運營實體（WFOE），通常是通過國內(nèi)注冊或合資企業(yè)格式。
- 確立合約關系，涉及控制權(quán)利和經(jīng)濟利益的條款，如股東協(xié)議、貸款協(xié)議和服務協(xié)議等。

根據(jù)《公司法》第46條，設立境外母公司的過程中需依循注冊地相關規(guī)定。

三、VIE實體的法律責任

1. VIE實體的法律地位

在法律上，VIE實體并未獲得相應的法人資格，因而其直接的法律責任難以界定。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第八十四條，VIE結(jié)構(gòu)中的運營實體應對其運營行為負責，而境外母公司則通過協(xié)議承擔相關責任。

2. 合同責任

VIE結(jié)構(gòu)中，合約的法律責任主要由國內(nèi)運營公司承擔。當運營公司未履行協(xié)議時，境外母公司可依合同向其索賠。這種情況下，法律責任可歸于國內(nèi)實體，外資股東可能面臨經(jīng)濟損失，但不會直接承擔法律責任。

3. 稅務責任

依據(jù)《個人所得稅法》第八條和《企業(yè)所得稅法》第二十六條，VIE結(jié)構(gòu)內(nèi)的法律主體需要依法繳納稅款。運營實體如未履行按時納稅義務，則承擔相應的稅務責任，外資股東對此責任沒有直接關系。

四、VIE實體的合規(guī)風險

1. 法律合規(guī)

VIE結(jié)構(gòu)的法律合規(guī)風險主要來源于中國經(jīng)濟政策的變化。根據(jù)《外商投資法》，外資在教育、傳媒等行業(yè)仍需遵循嚴格的合規(guī)程序。這意味著企業(yè)需要審慎評估未來政策變化及其對VIE結(jié)構(gòu)的影響。

2. 合同合規(guī)

由于VIE結(jié)構(gòu)中的各類合同至關重要，合約條款的合法有效性決定了責任歸屬。因此，企業(yè)主需確保合約內(nèi)容符合法律及實際情況。如協(xié)議準則違反，可能導致境外母公司被視為無效合約從而承擔風險。

3. 風險應對措施

企業(yè)可通過定期審查合約和進行合法合規(guī)培訓，來降低合規(guī)風險。此外，增加法律顧問和合規(guī)審計的投入，可為企業(yè)提供必要的保障。

五、VIE結(jié)構(gòu)的優(yōu)勢與挑戰(zhàn)

1. 優(yōu)勢

- 利用VIE結(jié)構(gòu)，外資企業(yè)能夠繞過行業(yè)限制進入中國市場，從而獲得更高的市場份額。
- 在海外市場融資時，境外母公司具備相對便利的融資條件。

2. 挑戰(zhàn)

- 隨著政策不斷變化，VIE結(jié)構(gòu)未來的法律合規(guī)風險加大。
- 企業(yè)管理層面，VIE結(jié)構(gòu)可能導致權(quán)責不明，從而影響企業(yè)決策效率。

六、結(jié)論

VIE實體的法律責任問題并不簡單，涉及的合規(guī)和法律責任由多方面因素共同決定。企業(yè)主及創(chuàng)業(yè)者需要深刻理解VIE結(jié)構(gòu)內(nèi)的法律責任劃分，制定合適的法律策略以應對潛在風險。為了確保合規(guī)與穩(wěn)定發(fā)展，建議定期咨詢法律專家，確保所有合約和操作均符合相關法律法規(guī)標準。